Арбитражный суд Северо-Западного округа в своём постановлении от 11 марта 2021 года по делу № А56-133313/2019 сформулировал правовую позицию, согласно которой является правомерным указание заказчиком в описании предмета закупки конкретного производителя поставляемого оборудования в целях соблюдения требований Федеральных нормам и правила в области промышленной безопасности (ФНП) и Технического регламента TP ТС 010-2011 «О безопасности машин и оборудования».
Свою позицию суд округа мотивировал следующим.
Как установлено судами, 26.09.2019 Санкт-Петербургское государственное унитарное предприятие «Петербургский метрополитен» (далее - Предприятие,заказчик, организатор торгов) на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок и на сайте электронной площадки АО «Единая электронная торговая площадка» опубликовало извещение о проведении запроса котировок в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора на поставку механических запасных частей эскалаторов 1 (извещение № 31908341342).
В соответствии с пунктом 2.6 Приложения № 2 «Технические требования на поставку механических запасных частей эскалаторов 1 Лот № 1» - производителем продукции по позициям 2 и 3 должно быть ЗАО «ЭС-Сервис».
В соответствии с частью 6.1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться определенными правилами, в том числе в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки; в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова «или эквивалент», за некоторым исключением, в том числе в случае закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.
В соответствии с документацией, имеющейся на Предприятии производителем эскалаторов типа ЭС04 является ЗАО «Эс-Сервис».
Разработчиком и держателем чертежей на эскалаторы и, в том числе, на цепи тяговые, также является ЗАО «Эс-сервис», гарантийные обязательства в качестве завода-изготовителя приняло на себя ЗАО «Эс-сервис».
Учитывая тот факт, что необходимые к приобретению цепи тяговые являются запасными частями к эскалаторам, установленным на станциях метрополитена, произведенным по чертежам ЗАО «Эс-сервис», техническими требованиями было установлено, что поставляемые цепи тяговые должны быть произведены ЗАО «Эс-Сервис».
Предприятие в своей деятельности руководствуется Федеральными нормами и правилами в области промышленной безопасности «Правила безопасности эскалаторов в метрополитенах» (далее - ФНП), утвержденными Приказом Ростехнадзора от 13.01.2014 №9 (Зарегистрировано в Минюсте России 26.03.2014 №31737) и устанавливающими обязательные требования к деятельности в области промышленной безопасности на опасных производственных объектах, на которых используются эскалаторы в метрополитенах.
В соответствие с пунктом 9 ФНП, отступления от требований конструкторской документации (в данном случае применение тяговых цепей производителя, не являющегося производителем эскалатора), необходимость в которых возникает в процессе монтажа, ремонта, модернизации и реконструкции эскалаторов, должны быть согласованы с организацией-изготовителем или организацией - разработчиком данной конструкторской документации и владельцем ОПО, либо со специализированной проектной (конструкторской) организацией.
Согласно нормам, регламентирующим требования к промышленной безопасности эскалаторов, ответственность за качество изготовления эскалатора несет проектировщик и изготовитель, осуществивший производство эскалатора в целом.
Таким образом, замена запасных частей эскалаторов, эксплуатация которых производится на основании разработанной конструкторской документации возможна при наличии согласования разработчика эскалаторов для целей возможности применения и использования замененных элементов и изделий, исходя из предоставленной на них конструкторской документации.
Кроме того, в соответствии с требованиями Технического регламента TP ТС 010-2011 «О безопасности машин и оборудования» любое изменение в конструкцию оборудования должно согласовываться с разработчиком (в данном случае изготовителем). Данный вывод усматривается из следующих положений Технического регламента TP ТС 010-2011 «О безопасности машин и оборудования»:
-часть 1 статьи 5: «при изготовлении машины и (или) оборудования должно быть обеспечено их соответствие требованиям проектной (конструкторской) документации и настоящего технического регламента»;
- часть 5 статьи 5: «отклонения от проектной (конструкторской) документации при изготовлении машины и (или) оборудования должны согласовываться с разработчиком (проектировщиком). Риск от применения машины и (или) оборудования, изготовленных по согласованной проектной (конструкторской) документации, не должен быть выше допустимого риска, установленного разработчиком (проектировщиком)»;
- часть 14 статьи 5: «при проведении технического обслуживания, ремонта и проверок машины и (или) оборудования должны соблюдаться требования, установленные руководством (инструкцией) по эксплуатации, программой проведения технического обслуживания или ремонта в течение всего срока проведения этих работ»;
- часть 15 статьи 5: «изменения конструкции машины и (или) оборудования, возникающие при их ремонте, должны согласовываться с разработчиком (проектировщиком)».
Таким образом, замена запасных частей оборудования (эскалаторов), эксплуатация которых производится на основании разработанной конструкторской документации возможна при наличии согласования разработчика (изготовителя) оборудования (эскалаторов) для целей возможности применения и использования замененных элементов и изделий, исходя из предоставленной на них конструкторской документации. Учитывая изложенное, в том числе тот факт, что необходимые к приобретению цепи тяговые являются запасными частями к оборудованию (эскалаторам), установленному на станциях метрополитена, произведенному по чертежам, исключительными правами на которые обладает ЗАО «Эс-Сервис», Арбитражный суд Северо-Западного округа согласился с выводом нижестоящих судов о правомерности установления такого требования к производителю оборудования (о том, что поставляемые цепи тяговые должны быть произведены конкретным производителем - ЗАО «ЭсСервис»).
***
Экспертная аналитика, свежие новости 223-ФЗ и практические кейсы доступны также в наших группах в социальных сетях:
Паблик (группа) ВКонтате: https://vk.com/public198885932
Паблик (группа) Facebook: https://www.facebook.com/groups/240890847361482.
Скачать:
- постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 11 марта 2021 года по делу № А56-133313/2019
Автор: Дон Виктор Викторович
директор Балтийского тендерного центра,
юрист-практик, эксперт в сфере закупок
