Новые правила списания неустоек

Рассказываем о том, как происходит списание неустойки в соответствии с ПП РФ от 04.07.2018 № 783 в 2022 г.

Чтобы поддержать исполнителей контрактов в условиях беспрецедентных экономических санкций и разрыва логистических цепочек, Правительство РФ продлило на 2022 год действие постановления от 04.07.2018 № 783 «О списании начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом». (далее — ПП РФ № 783). Данным постановлением утверждены Правила списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом (далее — Правила № 783).

В частности, с 10 марта 2022 г. в Правилах № 783 появилось специальное основание для списания неустойки в полном объеме (подп. «г» п. 2): если она была начислена по причине возникновения при исполнении контракта не зависящих от сторон контракта обстоятельств, влекущих невозможность его исполнения без изменения условий, в связи с введением международных санкций или мер ограничительного характера.

Разберем 10 наиболее часто задаваемых вопросов, касающихся списания неустоек в соответствии с ПП РФ № 783.

В каких случаях нужно списывать неустойку в 2022 году? И какие документы требуются от поставщика в каждом случае?

Для вашего удобства мы свели все случаи списания неустойки в 2022 году в таблицу, показав в ней также, какие документы являются основанием для списания неустойки в каждом случае.

Поставщик исполнил обязательства по контракту в полном объеме, но с просрочкой. Размер пени не превышает 5%. Можно ли списать эту неустойку, если к контракту заключалось дополнительное соглашение об увеличении объема поставок и цены контракта на 10%?

Базовым условием для списания неустойки является исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) своих обязательств по контракту в полном объеме. В рассматриваемом случае данное условие выполнено.

Исключением, когда неустойка не может быть списана, несмотря на исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) своих обязательств по контракту в полном объеме, является изменение в 2015, 2016 и 2020 гг. по соглашению сторон условия о сроке исполнения контракта, и/или цене контракта, и/или цене единицы товара, работы, услуги, и/или количестве товаров, объеме работ, услуг, предусмотренных контрактами (подп. «а» п. 2 Правил № 783).

Таким образом, если дополнительное соглашение такого рода заключалось в 2021 или 2022 гг., то это не препятствует списанию неустойки на общих основаниях.

В ПП РФ № 783 предусмотрена достаточно громоздкая процедура списания неустойки. Можем ли мы упростить этот порядок и списать неустойку просто на основании решения заказчика, подготовленного контрактным управляющим?

Нет, ПП РФ № 783 детально регламентирует процедуру списания неустойки и не допускает ее самовольного изменения заказчиком. Напомним порядок списания неустойки, который установлен п. 9–13 Правил № 783:

• заказчик формирует комиссию по поступлению и выбытию активов;
• комиссия по поступлению и выбытию активов принимает решение о списании неустойки, которое оформляется в течение 10 дней с момента сверки с контрагентом расчетов по начисленной и неуплаченной сумме неустойки;
• неустойка списывается заказчиком на основании решения о ее списании в течение 5 рабочих дней со дня принятия такого решения;
• в срок не позднее трех рабочих дней после списания неустойки заказчик, не являющийся администратором доходов бюджета, уведомляет администратора доходов бюджета о списании неустойки;
• в течение 20 дней со дня принятия решения о списании неустойки контрагенту направляется письменное уведомление о списании неустойки (форма уведомления установлена в приложении к ПП РФ № 783).

Мы без всяких расчетов понимаем, что размер неустойки не превышает 5 % цены контракта. Можно ли нам в этом случае просто не начислять неустойку и не тратить потом время и силы на ее списание?

Начислять неустойку — это обязанность, а не право заказчика. Это следует из органы ведомственного контроля проверяют в т. ч. применение заказчиком мер ответственности и совершения иных действий в случае нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

Если же будет установлено, что начисленная неустойка подлежит списанию, заказчик обязан осуществить предусмотренные ПП РФ № 783 действия, направленные на ее списание.

Утвердительному ответу на заданный вопрос препятствует еще и п. 7 Правил № 783, согласно которому не допускается принятие решения о списании неустойки, если поставщик (подрядчик, исполнитель) не подтвердил ее наличие.

Поставщик отказывается подписывать акт сверки, необходимый для списания неустойки в качестве документа о подтвержденных сторонами контракта расчетах по начисленной и неуплаченной сумме неустоек (штрафов, пеней). Значит ли это, что теперь мы обязаны взыскать с него неустойку?

Действительно, из п. 7 Правил № 783 следует недопустимость списания неустойки, если поставщик (подрядчик, исполнитель) не подтвердил ее наличие. В ряде случаев на это указывают и суды.

В то же время Верховный Суд РФ неоднократно указывал, что списание неустойки — это обязанность, а не право заказчика, и отсутствие акта сверки задолженности по уплате неустойки не может являться основанием для неисполнения данной обязанности.

Чаще всего в судебной практике встречается именно этот подход.

Суды сходятся в том, что п. 7 Правил № 783 направлен на установление действительного размера задолженности и урегулирование споров между сторонами по указанному поводу, поэтому в случае необходимости полного списания неустойки данная норма не может служить поводом для отказа в таком списании (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.09.2022 по делу № А81-7238/2021).

Рекомендуем заказчикам руководствоваться практикой, складывающейся в том судебном округе, где они работают. В то же время более безопасным представляется прочитывать п. 7 Правил № 783 буквально (т. е. считать, что в случае отказа поставщика от сверки размера начисленной неустойки оснований для ее списания не возникает). В этом случае никакой контрольный орган не упрекнет заказчика в списании неустойки в отсутствие надлежащих правовых оснований, а поставщик всегда сможет защитить свои интересы в суде.

Применимы ли общие основания для списания неустойки (подп. «а», «б» п. 2 Правил № 783) к контракту, который был расторгнут по соглашению сторон в связи с невостребованностью части товаров (работ, услуг)?

Если расторжение контракта не было обусловлено нарушением условий контракта со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя), неустойка подлежит списанию на общих основаниях.

Отправили поставщику наш расчет неустойки, чтобы произвести сверку для дальнейшего списания, а он взял и оплатил неустойку в полном объеме. Получается, теперь нет оснований для списания неустойки? Ведь из текста Правил № 783 следует, что списанию подлежит лишь неуплаченная неустойка!

Анализ судебной практики позволяет прийти к выводу, что уплата неустойки поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в добровольном порядке не освобождает заказчика от обязанности по списанию неустойки.

Произвели удержание неустойки из суммы, подлежащей оплате по контракту. Правильно ли мы понимаем, что в этом случае неустойку списывать не нужно?

Действительно, в силу п. 2 ч. 14 ст. 34 Закона № 44-ФЗ контракт может содержать условие об удержании суммы неисполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) требований об уплате неустоек (штрафов, пеней) из суммы, подлежащей оплате поставщику (подрядчику, исполнителю). Однако Правила № 783 не содержат никаких исключений из универсальных требований о списании начисленной и неуплаченной поставщиком (подрядчиком, исполнителем) неустойки, поэтому в период действия соответствующей обязанности (в частности, в 2022 году) лучше пользоваться механизмом удержания неустойки из суммы, подлежащей оплате по контракту. Существует риск, что поставщик добьется взыскания этой суммы с заказчика в судебном порядке. 

Подрядчик направил предложение об изменении существенных условий контракта в связи с существенным увеличением цен на строительные ресурсы, предусмотренное абз. 5 подп. «а» п. 2 ПП РФ № 1315 (с приложением обосновывающих документов). Однако мы не можем подписать дополнительное соглашение об изменении существенных условий контракта по указанному основанию (по самым разным причинам: не хватает лимитов бюджетных обязательств, в контракт уже вносились изменения в части увеличения его цены, и т.д.). Должны ли мы в этом случае списать неустойку за период с момента заключения контракта до момента обращения подрядчика с предложением об изменении условий контракта?

Судебная практика по данному вопросу неоднозначна. Безопаснее всего для заказчика формальная позиция, согласно которой заключение дополнительного соглашения на основании подп. «а» п. 2 ПП РФ № 1315 является необходимым условием для списания неустойки по подп. «г» п. 3 Правил № 783.

Если подрядчик не согласится с отказом заказчика списать неустойку, он всегда может обжаловать такой отказ в суде. Есть примеры, когда суды становятся на сторону подрядчиков. Однако такие решения всегда принимаются с учетом обстоятельств конкретного дела, вывести универсального правила из них нельзя.

Отметим, что нередко суды отказывают подрядчикам в удовлетворении требований о списании неустойки на основании подп. «г» п. 3 Правил № 783 вследствие недоказанности обстоятельств, на которые ссылается подрядная организация.

Если неустойка по контракту была списана, считается ли такой контракт исполненным с неустойкой? Этот вопрос интересует нас в контексте применения ч. 3 ст. 37 и ч. 8.1 ст. 96 Закона № 44-ФЗ, где говорится о необходимости предоставления участником закупки трех контрактов, исполненных им без применения к нему неустоек (штрафов, пеней).

Действительно, согласно ч. 3 ст. 37 Закона № 44-ФЗ к информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, относится информация, содержащаяся в реестре трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке трех контрактов (с учетом правопреемства), исполненных без применения к нему неустоек (штрафов, пеней).

А в силу ч. 8.1 ст. 96 Закона № 44-ФЗ участник закупки, с которым заключается контракт по результатам закупки, участниками которой могли быть только СМП, СОНКО, освобождается от предоставления обеспечения исполнения контракта и обеспечения гарантийных обязательств в случае предоставления информации из реестра контрактов, подтверждающей исполнение таким участником (без учета правопреемства) в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в закупке трех контрактов, исполненных без применения к нему неустоек (штрафов, пеней).

По мнению контрольных органов, не может быть засчитан для целей применения вышеуказанных норм контракт, по которому неустойка начислялась, но была списана в соответствии с ПП РФ № 783.

Искренне желаем, чтобы все заключаемые контракты выполнялись поставщиками (подрядчиками, исполнителями) без необходимости начисления неустойки. Но если это все-таки произойдет, то теперь вы знаете, что нужно делать.

Шпаргалка: Случаи списания неустойки в 2022 г.

Автор: Гурин О. Ю. эксперт в сфере закупок, юрист, главный редактор журнала «Прогосзаказ.рф»

Источник: Контур Школа